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法考答疑精選第十八期

2019-03-22 11:08 來源:法律教育網糾錯 打印 收藏

法律職業資格考試答疑精選,你問我答。一問一答,問題迎刃而解。

【核心提示:主犯、正犯、實行犯】

問:請問主犯、正犯與實行犯三者的區別是什么? 主犯不是起主要作用的?正犯是起支配作用的?那不是一樣嘛?有什么區別? 實行犯呢?

答:主犯是在共同犯罪中起主要作用的人或是組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的人。正犯是對侵害結果或危險結果的發生起支配作用的人,正犯并非僅存在于共犯中,只是為了表明其對法益侵害事實起到支配作用而已。實行犯即正犯,包括直接正犯與間接正犯。主犯是在共同犯罪中才會出現的,但是正犯不一定就是共犯中的。

【核心提示:必要共同訴訟】

問:必要共同訴訟中一人的行為經其他共同訴訟人同意,對其他共同訴訟人發生法律效力,但如果必要共同訴訟中一人的行為其他共同訴訟人不同意呢,產生什么樣的法律效果?

答:根據《民事訴訟法》第52條第2款的規定:“共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人的承認,對其他共同訴訟人發生效力。”這就是說,必要共同訴訟人之間采用協商的原則,協商一致的訴訟行為對全體有效。共同訴訟人中一人的訴訟行為不能取得其他共同訴訟人承認的,這一訴訟行為只對實施行為的本人有效。

【核心提示:自然資源確權的復議前置】

問:既然前面說,自然資源確權的問題,必須先復議,后訴訟,然后又依據國務院規定,所有的自然資源的復議機關都是省政府,而省政府的復議是終局性,不得訴訟,只能申訴,那么,為什么不可以總結為:自然資源的確權問題只能復議申訴,不能提行政訴訟?

答:當事人認為行政機關的行政行為侵犯自己已經依法取得的自然資源所有權或使用權的,應當先申請復議;對行政復議決定不服的,可以依法向法院提起行政訴訟。

但是,根據國務院或者省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。此時復議機關必須為省級政府,該復議決定為最終裁決,不能再提起行政訴訟。

【核心提示:片面共犯】

問:乙正槍殺丙,甲在乙不知情的情況下,同時槍殺丙,丙死,但查不清誰槍殺,為什么甲不成立片面共犯?

答:因為此時甲的行為對乙的死亡沒有作用力,乙不知道甲的存在,沒有心理上的因果力;此外因為查不清到底是誰的行為造成的,甲沒有物理上的因果力,所以甲不成立片面共犯。

【核心提示:未休假補貼到底算不算工資】

問:如果未休假補貼算工資,屬于勞動報酬的話,那么勞動者申請仲裁就不受普通時效限制,可以延長至“勞動關系終止之日起一年內”。 若不算工資,不屬于勞動報酬,屬于福利待遇的話,就受一年仲裁時效限制了。

答:(1)問題第一行“未休假補貼”中的“補貼”不準確,其實應該為工資,現實中也是按照工資目錄發放的。帶薪年休假未休上班的,法定節假日未休息上班的,用人單位所支付的報酬皆為工資。(2)索要工資報酬適用特殊的仲裁時效。勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的,仲裁時效期間不從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。仲裁時效自勞動關系終止之日起一年內提出。

【核心提示:因果關系和結果歸屬】

問:甲傷害乙,警察趕到現場,警察在將乙送往醫院的途中,車輛出現故障,導致乙流血過多而死亡,不應將死亡歸屬于甲的行為, 為什么,如果不是甲的行為,乙不會因為流血死亡,而且雖然介入了有義務防止危險現實化的第三者的行為,但是車輛出現故障不是警察所能預見的,雖然他有義務,但是卻不能夠防止危害結果的發生,是不能,而不是不作為,然后就是如果按照教材,那么警察應不應當負責任,甲的行為構成故意傷害(致人重傷)(致人死亡)罪嗎?

答:本案的前提是:第三者能夠防止但沒有防止危險。——所以甲與乙的死亡之間具有引起與被引起的關系,但是警察介入后,警察對乙的死亡起到了實際的支配作用,能夠防止但沒有防止危險發生的,此時警察與乙的死亡之間具有因果關系,而阻斷了甲與乙的死亡之間的因果關系。當然換一種情形,警察介入之后趕緊送醫,也不能避免乙死亡的,此時甲與乙的死亡之間就具有因果關系了。

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責任編輯:winema
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